Определение №****/**.**.2019 по дело №****/2018

относно възможността за пенсиониране при условията на чл. 69в КСО /преди влизане в сила на чл. 69в КСО на 01.01.2016 г. - разпоредбата на пар. 5 ПЗР КСО/ дава ли право на работодателя да прекрати трудовия договор на основание чл. 328, ал. 1, т. 10 КТ или това право може да се упражни само от служителя – учител е налице произнасяне на ВКС в решение №58/29.05.2018 г. по гр. д. №1544/2017 г. по описа на ВКС, IV г. о., разрешението в което се възприема от настоящия състав. Прието е, че съобразно предходна практика на ВКС, обективирана в решения по чл. 290 ГПК /решение №22/23.02.2010 г. по гр. д. №3810/2008 г., III г. о., решение №321/03.05.2010 г. по гр. д. №377/2009 г., III г. о., решение №33/09.03.2010 г. по гр. д. №2280/2008 г., решение №220/20.04.2010 г. по гр. д. №4691/2008 г., решение №656/26.10.2010 г. по гр. д. №1912/2009 г., III г. о., решение №396/20.03.2010 г. по гр. д. №1324/2009 г., III г. о., решение №90/15.02.2008 г. по гр. д. №337/2010 г., IV г. о., решение №584/02.11.2010 г. по гр. д. №1679/2009 г., IV г. о., решение №373/23.07.2014 г. по гр. д. №3003/2013 г., IV г. о., решение №222/01.07.2011 г. по гр. д. №258/2010 г., IV г. о., решение №152/27.04.2011 г. по гр. д. №957/2010, III г. о. , решение по гр. д. №2280/2008 г., III г. о., решение по гр. д. №1169/2009 г., III г. о., решение №408/11.10.2011 г. по гр. д. №1657/2010 г., IV г. о., решение №712/21.12.2010 г. по гр. д. №1132/2009 г., IV г. о., решение по гр. д. №1847/2009 г., III г. о./ при прекратяване на трудовото правоотношение с учител по чл. 328, ал. 1, т. 10 КТ изискването за придобиване на право на пенсия за осигурителен стаж и възраст може да се съобрази както с общата разпоредба на чл. 68 КСО, така и със специалната норма на чл. 69в КСО /нов – ДВ, бр. 61/2015 г., в сила от 01.01.2016 г./, като право на работодателя е да прецени, коя от двете норми да приложи и това негово право не подлежи на съдебен контрол. Аргументите за приетото разрешение са, че придобиването на правото на пълна пенсия е уредено в разпоредбата на чл. 68 КСО, където са уредени две хипотези – право на пълна пенсия и право на намалена пенсия. По отношение на учителите е предвидена специална хипотеза в чл. 69в КСО /нов – ДВ, бр. 61/2015 г. в сила от 01.01.2016 г./, според която учителите придобиват право на пенсия за осигурителен стаж и възраст 57 години и 10 месеца за жените и 60 години и 10 месеца за мъжете и учителски осигурителен стаж 25 години и 8 месеца за жените и 30 години и 8 месеца за мъжете, като от 31.12.2016 г. възрастта се увеличава от първия ден на всяка следваща календарна година. С влизане на новата разпоредба чл. 69в КСО в сила се отменя пар. 5 ПЗР КСО, който уреждаше по сходен начин специалната хипотеза за придобиване право на осигурителен стаж и възраст от учителите. С изменението на чл. 328, ал. 1, т. 10 КТ, обн. с ДВ бр. 25 от 16.03.2001 г., законът е изоставил изискването за прекратяване на трудовия договор от работодателя, а именно наличието на право на пълна пенсия за изслужено време и старост /както тогава е наричана пенсията за осигурителен стаж и възраст/ и е включил в кръга на работниците и служителите, които могат да бъдат уволнявани по тази разпоредба, и придобилите право на намалена пенсия за осигурителен стаж и възраст. Тази радикално променена законодателна позиция, както и принципното обстоятелство, че уволнението по чл. 328, ал. 1 КТ, включително и по т. 10, се извършва по преценка на работодателя, дава основание да се приеме, че работодателят разполага с правото да прекрати едностранно трудовото правоотношение с учител при придобито от последния право на пенсия за осигурителен стаж и възраст при условията на чл. 69в КСО /в сила от 01.01.2016 г./. Преценката за прекратяване на трудовото правоотношение поради упражняване правото на пенсия е предоставена не само на учителя, но и на съответния работодател при наличие на предпоставките в чл. 69в КСО, независимо, че лицето не е придобило право на пълна пенсия. Право на работодателя е да прецени коя от двете норми да приложи - чл. 68 КСО или чл. 69в КСО и това негово право не подлежи на съдебен контрол. В обхвата на съдебната проверка е единствено фактът дали са спазени изискванията /налице ли са предпоставките/, предвидени в общата или в специалната норма. В случай въззивният съд изцяло се е съобразил с трайната практика на касационната инстанция. Отговорът на въпроса не зависи от промяната на цифровото изречение на нормативната разпоредба по пар. 5 КСО, респ. чл. 69в КСО, а от предприето още през 2001 г. разрешение от страна на законодателя в чл. 328, ал. 1, т. 10 КТ в смисъл, че прекратяването на трудовото правоотношение от страна на работодателя може да бъде осъществено и без да е възникнало право на пълна пенсия за осигурителн стаж и възраст на работника или служителя. Липсва основание по чл. 280, ал. 1, т. 1 и т. 3 ГПК, на което се позова касаторът, за да се приеме, че касационно обжалване следва да бъде допуснато.